Борьба кредиторов с должниками напоминает игру в догонялки, где кредитор всегда догоняет – эксперт
Практически каждая компания сегодня сталкивается с недобросовестными контрагентами, которые в попытке избежать выплаты по долгам, идут на всевозможные хитрости. Одна из них –ликвидация.
Как бороться и защищать свои права в этом случае, что должно насторожить кредитора, если есть подозрения о недобросовестности ликвидации и как попытаться вернуть свои деньги, megapolis-real.by узнал у управляющего партнера адвокатского бюро «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ» Тимура Сысуева в рамках II экспертной сессии «Псевдоинструменты ухода от долгов: реорганизация, ликвидация, банкротство и иные способы не платить по счетам».
«Гражданско-правовое регулирование ликвидации рассчитано на правомерное поведение. И часто адвокаты негодуют, столкнувшись с недобросовестностью ликвидируемых организаций, что в законе есть «лазейка». Но, помилуйте, гражданский кодекс – это не инструкция о том, как собрать шкаф, а регулятивный механизм, рассчитанный именно на правомерное поведение. Неправомерное поведение отдельных лиц должно ограничиваться судами, используя общие правовые инструменты.
Но если нарастает волна негативной практики, в этом случае нужно ставить вопрос, чтобы законодательно ввести жесткие запретительные меры по защите интересов добросовестных участников правоотношений», - считает Тимур Сысуев.
По его словам, сегодня практически каждая компания хоть раз сталкивалась с ситуацией ликвидации контрагента, причем в половине этих случаев – недобросовестной ликвидацией с целью избежать погашения задолженности или иным образом затруднить для кредиторов реализацию своих прав.
Ликвидация: «белые пятна» и «черные дыры»
1. Ликвидация носит непрозрачный характер.
«В отличие от процедуры банкротства, когда информация прозрачно публикуется на специализированных ресурсах, при ликвидации отсутствует обязанность уведомления широкого круга лиц и потенциальных кредиторов об основных этапах ликвидационного процесса.Обязанность предоставления публичной информации ограничивается только публикацией объявления о начале ликвидации и сроке предъявления кредиторами претензий, а также об окончании процедуры – исключении из ЕГР.
Все, что совершается на протяжении месяцев, а то и лет между этими двумя действиями, покрыто для кредиторов мраком, так как закон не обязывает ликвидатора проводить собрания кредиторов, предоставлять им информацию о ходе ликвидации и реализации имущества, если только это не ликвидация по решению суда. Информационный вакуум, в который попадают кредиторы, по меньшей мере, раздражает и вызывает подозрения. Поэтому добросовестная ликвидация всегда прозрачна», - сказал Тимур Сысуев.
2. Невозможность для кредиторов проверить законность решения о принятии ликвидации.
«Часто на практике сталкиваешься с подозрениями, что решение о ликвидации было принято или оформлено не в соответствии с требованиями закона. И кредитор не может посмотреть соответствующие документы в регистрирующем органе, соответственно, проверить правомерность процедуры ликвидации. Таким образом, он никак не может влиять на процесс «ухода» в ликвидацию», - говорит Тимур Сысуев.
3. «Судебный иммунитет» ликвидируемой компании: невозможность предъявления исков о взыскании задолженности, ведения исполнительного производства, бесспорного взыскания по исполнительным документам.
«Судебный иммунитет» возникает у ликвидируемого лица: к нему невозможно предъявить имущественные иски, начать исполнительное производство или даже просто произвести взыскание денежных средств со счетов в бесспорном порядке», - говорит Тимур Сысуев.
4. Возможность продолжения хозяйственной деятельности.
«Получение «судебного иммунитета» зачастую является одной из целей недобросовестной ликвидации. Соответственно, организация-должник, освободившись от рисков принудительного взыскания и судебных процессов, часто продолжает свою деятельность, совершая сделки, покупая и отчуждая имущество, а заработанные деньги использует отнюдь не для расчета с кредиторами», - подчеркивает эксперт.
5. Ликвидатор – кто он?
По словам Тимура Сысуева, во многих случаях юридически ликвидатором может быть кто угодно, а это значит, что такой специалист может осуществлять деятельность как угодно и быть ангажирован кем угодно. Соответственно, бывают случаи, когда ликвидатор работает по принципу «после меня хоть потоп», так как ликвидация компаний не является его основной деятельностью.
Такого ликвидатора не особо заботит собственная репутация на этом поприще или детальное соблюдение законодательства. Его основная цель – закрыть организацию, часто без соблюдения прав кредиторов. И за такое ведение дел персонально ликвидатору ничего не будет, главное – не совершать уголовно наказуемых действий.
«В этой сфере (ликвидации – Прим.) нет никаких специальных квалификационных требований, лицензирования, аттестации, либо иной оценки профессиональной пригодности потенциальных ликвидаторов. Поэтому там, где для ликвидации контрагента назначен «непрофессиональный» ликвидатор, – для меня это повод задуматься о добросовестности процедуры», - говорит Тимур Сысуев.
6. Неоднократное начало и прекращение ликвидации.
«Закон не запрещает неоднократное начало и прекращение ликвидации, хотя для добросовестного субъекта, принятие решения о прекращении деятельности компании очевидно должно быть взвешенным и продуманным, а поэтому - необратимым. И если процесс ликвидации одной и той же компании неоднократно начинался и прекращался, то, скорее всего, это манипуляция с целью вывода денежных средств, иных ликвидных активов и снижения для кредитора возможности удовлетворения своих требований», - говорит Тимур Сысуев.
Таким образом, кредитора должны насторожить следующие обстоятельства:
* Ликвидатором назначен «непрофессиональный» ликвидатор или иностранный гражданин.
* Объявленный срок предъявления требований кредиторов превышает 2 месяца.
* Должник ранее уже начинал и прекращал ликвидацию
Если вы заподозрили своего контрагента в недобросовестной ликвидации, то, конечно, необходимо отстаивать свои права, но важно и правильно оценить экономическую целесообразность данной борьбы, так как все инструменты противодействия такой ликвидации, в том числе судебные, достаточно сложные и затратные. По словам Тимура Сысуева, если на кону 20,30, 50 тыс. бел руб., то возможно, активные действия и не стоит начинать – овчинка не стоит выделки.
Готовый бизнес в сфере общепита: 5 реальных вариантов в Минске
Негативные сценарии ликвидации:
* «Игра в имитацию»
Ситуация, когда объявив о ликвидации, компания на деле продолжает свою деятельность, получив «судебный иммунитет».
* «Саботаж»
Ликвидатор назначен, но он не рассматривает требования, не отвечает на запросы кредиторов и не предоставляет им информации о ходе ликвидации, не проводит мероприятий по реализации имущества, не составляет реестр кредиторов и т.д. Чаще всего это делается с целью затягивания сроков ликвидации, что немаловажно в таких делах, так как чем больше времени проходит, тем меньше у кредитора остается сил и энергии для достижения намеченных целей. Через несколько лет кредитор просто махнет рукой и подумает, что проще списать долг и забыть, чем дальше участвовать в этом затянувшемся процессе.
При подобном поведении ликвидатора кредитор может предъявить иск о признании неправомерными действия по не рассмотрению требований кредитора или об обязывании ликвидатора признать те или иные требования.
* «Человек-невидимка»
Ситуация, когда ликвидатор вроде бы есть, но фактически его нет. Вроде бы у него есть контактные телефонные номер, адреса, но в реальности до человека невозможно достучаться – он не снимает трубку и не отвечает на сообщения. В этом случае действия кредитора должны быть аналогичны описанным выше.
* «Война»
«Вариант откровенно недружественного ликвидатора по отношению к кредиторам, на мой взгляд, самый лучший, так как в этой ситуации понятно, что делать, и как бороться – есть определенные инструменты и тактика. В трех иных вышеперечисленных ситуациях бороться куда труднее, так как тяжело сражаться с фантомами», - уверен Тимур Сысуев.
Ликвидация в упрощенном порядке
Отдельно хочется выделить ликвидацию в упрощенном порядке, проводимую в особых случаях по решению регистрирующего органа (например, при неосуществлении компанией хозяйственной деятельности в течение длительного срока). Это – реальная «черная дыра» в отечественном законодательстве – порядок такой ликвидации мало урегулирован и очень своеобразен.
Нет ликвидационной комиссии (ликвидатора), реестра требований кредиторов, а единственным потенциальным кредитором является государство (в том числе – по налоговый задолженности), отсутствует механизм выявления требований других кредиторов и их удовлетворения.
«Если вы имеете дело с ликвидацией в упрощенном порядке, кредиторам нужно действовать быстро и эффективно, так как чуть зазеваешься – должника исключат из ЕГР. Лучший вариант – максимально широкое информирование регистрирующего органа, инспекции МНС и других заинтересованных лиц о наличии сторонних кредиторов. Можно пригрозить субсидиарной ответственностью на ликвидацию без применения процедуры банкротства – с некоторых пор угроза субсидиарной ответственности является очень эффективной «страшилкой».
Главное – отсрочить исключение ликвидируемой организации из ЕГР. При этом единственный шанс у кредитора хотя бы минимально обеспечить прозрачность дальнейшего процесса – инициировать дело о банкротстве должника», - говорит Тимур Сысуев.
Минусы «упрощенной ликвидации»:
* Нет последовательного нормативного регулирования.
* Отсутствует ликвидатор или иной орган, уполномоченный на принятие требований кредиторов и составление их реестра.
* Для регистрирующего органа существует только один кредитор – государство.
* Если задолженность перед бюджетом отсутствует, должник может быть исключен из ЕГР независимо от расчетов с другими кредиторами.
* Только при наличии задолженности перед бюджетом – регистрирующий орган или ИМНС инициируют дело о банкротстве.
Предложения по готовому бизнесу в апреле. Видеообзор
Способы защиты: ликвидировать ликвидированного или банкротство
Способ № 1
По словам Тимура Сысуева, в практике все чаще используется такой способ защиты интересов кредитора, как подача иска о ликвидации уже ликвидируемой организации, который работает для всех четырех типажей недобросовестных ликвидаторов.
Кредитор вправе подать иск о судебной ликвидации организации, которая уже находится в состоянии ликвидации по решению собственника. Основанием для такого иска будут процедурные нарушения, допущенные при ликвидации, например, не публикация объявления о ликвидации. Для кредитора плюс заключается в том, что по решению суда ликвидация будет проходить более прозрачно - в необходимости финансирования ликвидатора, назначаемого судом. Конечно, это не прямой путь к деньгам ликвидируемого должника, но он дает кредитору определенные дополнительные гарантии.
Способ № 2
При недобросовестной ликвидации контрагента самый эффективный способ для кредитора повлиять на процесс – инициировать дело о банкротстве, если это будет экономически оправдано. Процедура банкротства осуществляется прозрачно и под контролем суда, по понятным правилам и с понятными правами и обязанностями сторон.
Условия для подачи кредитором заявления о банкротстве ликвидируемого должника:
* Уведомление кредитора о ликвидации – достаточно объявления в СМИ.
* Истечение 3-х месячного срока.
* Отсутствие уменьшения задолженности перед кредитором.
«Если кредитору в процессе ликвидации заплатили 10 рублей, то формально задолженность уменьшается. Но часто суды принимают во внимание и другие обстоятельства: сроки погашения, размер суммы и т.д. Если после подачи заявления кредитора о банкротстве ликвидируемого должника накануне судебного заседания, на котором решается вопрос о принятии заявления, от ликвидатора должника вам пришло 10 или 100 рублей – отправьте их обратно!
И приходите в зал суда с доказательствами возврата. Знаю случаи, когда кредитор с ликвидатором перекидывались в преддверии возбуждения дела о банкротстве условными 100 руб. несколько раз – представляете какой накал страстей? - говорит Тимур Сысуев. – Для меня борьба кредиторов с ликвидируемыми и реорганизуемыми должниками в последнее время – это игра в догонялки, где кредитор всегда в положении догоняющего вплоть до момента исключения должника из ЕГР и прекращения всех его обязательств.
В последнем случае сохраняется два способа защиты интересов кредитора: предъявление к собственнику (учредителю, участникам), ликвидатору (председателю ликвидационной комиссии) иска в порядке субсидиарной ответственности и «восстановление правоспособности» через оспаривание исключения из ЕГР. Для успешного использования каждого способа должны иметься определенные основания. В иных случаях исключение должника их ЕГР означает для кредитора необратимую утрату шансов на возврат задолженности».
Мария Мелёхина
Читайте также:
